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              民事代理词
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尊敬的审判长、人民陪审员：
经本案原告唐×莉委托，并受广东君言律师事务所指派，我作为原告的代理人参加了包括开庭审理在内的各项庭审活动。现针对争议焦点及本案事实，本代理人发表如下代理意见：

一、因婚前无感情基础、婚后无感情，且被告存在家庭暴力和婚外情行为，原、被告双方感情完全破裂，依法应判决离婚。

1、原、被告双方没有感情基础，婚后没建立夫妻感情，现双方已处分居状态。原、被告双方经人介绍认识，在认识7天后即登记结婚，婚前缺乏沟通和了解，双方没有感情基础。在婚后，在2004年8月原告曾小产一次，在原告急需照顾和4岁的小孩需要带养时，被告却外出对原告不闻不问，让原告极为伤心。在2002年前，因原告无工作不能赚钱养家，被告不但嫌弃原告，而且多次殴打原告（见证据5《报警回执》。自2008年5月起，双方已经分居

2、被告多次要求离婚，且有婚外情行为。在2006至2008年间，被告数次要求离婚，因就财产分割未达成一致意见，被告曾就离婚一事承诺净身出户（证据六）。与此同时，被告自2005年起与案外人同居。被告曾与周某到三峡游玩（见证据四照片与短信），并长期以夫妻名义相称，被告对此行为并不为耻（见证据六《证明》）。

根据《婚姻法》第32条第三、五款关于准予离婚的规定，《最高人民法院关于贯彻执行民事政策法律若干问题的意见》第2条第二项规定，原告作为无过错方，在调解和好无可能的情况下，应该判决离婚。

 

    二、小孩长期与原告生活，由原告抚养有利于小孩成长，同时被告按2500元/月标准支付抚养费。

婚生女温××从出生至今长期由原告母亲抚养，至今已有8年多时间，对外祖母形成了一定依赖。而被告因工作关系长期在外，很少回家照看小孩，特别是自2005年起，基本上对小孩不尽父责。在教育小孩上，被告经常实施暴力，曾经毒打小孩而致住院（见证据7《病历本》。依照最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的如果具体意见》第1条、第4条规定，由原告抚养小孩，有利于小孩的健康成长，因此，在抚养权的归属上，应由原告抚养小孩。

抚养费的确定应参照被告的工资收入，被告每月工资收入在万元以上（见证据《工资发放记录》。依据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的如果具体意见》第7条第二款的规定：“有固定收入的，抚育费一般可按其月总收入的20%至30%的比例负担。”因此，原告主张的抚养费基本合理。

 

    三、因感情出轨而承诺净身出户，是被告真实意思表示。原告主张获得全部夫妻共同财产，合情合理。

夫妻感情的和谐，需要双方共同努力与付出。在本案，夫妻感情的破裂完全在于被告实施的家庭暴力和婚外同居。被告离婚时财产分配上，同意净身出户即所有财产归原告所有（见证据六《证明》）。依据《民法通则》第55条的规定：“民事法律行为应当具备下列条件：（一）行为人具有相应的民事行为能力；（二）意思表示真实；（三）不违反法律或者社会公共利益。”被告作为完全民事行为能力人，其处分财产的行为，对其自身具有法律约束力。

在被告自愿放弃财产分割的情况下，作为夫妻共同财产的南海玫瑰花园××栋×号房应归原告所有，深圳市××光电有限公司在被告名下的30%的股权由原告所有。从本案来看，原告主张获得全部财产主张合理合法。

 

四、因被告过错而导致离婚，原告有权主张损害赔偿。
在本案中，被告过错主要表现有两个方面，第一是家庭暴力，第二是婚外同居。依据《婚姻法》第46条规定，原告有权要求被告支付损害赔偿。鉴于被告有关净身出户的承诺，即被告因自身过错而愧对家人，愿意放弃夫妻共同财产分配，且原告在庭审过程中表示愿意放弃追究被告的损害赔偿责任。但夫妻共同财产分配与过错损害赔偿分属两个不同的法律关系，属于两种不同的权利。建议法庭在支持原告有关财产分配份额时，予以充分考虑。

由于被告对双方感情完全破裂有重大过错，且同意放弃全部夫妻共同财产的分配权，因此原告的各项主张合理合法，依法应予以支持。以上代理意见，请合议庭考虑。

此致
深圳市南山区人民法院

 

 

                                                            广东君言律师事务所

                           代理人： 陆 歆 律师

                                                  二〇〇八年十一月十五日

 

 

案情简介：委托人唐女士与被告在2000年结婚，生有一女儿。因唐女士多次遭遇家庭暴力，双方夫妻感情不好。自2005年起，本案被告温先生在外与另一女士同居，并被唐女士发现。为此，温先生多次提出离婚，但不愿意分配财产给唐女士，唐女士未答应离婚。在2008年，在第三者的催促下，温先生为协议离婚而愿意净身出户，不分一分钱的家庭共同财产，但后来又反悔，不愿履行承诺，也不愿意离婚。

因夫妻感情确已完全破裂，继续共同生活下去，对唐女士来说也是痛苦不堪。在财产分配对自己有利且对方不同意离婚的情况下，遂委托本站陆律师代理此案。

注：该代理词有删改。

 

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