一女子和男友在小旅社开房，半夜女子起床上厕所后，却走错了房间，错把陌生男子当成了自己男友，发生关系后女子才发现对方不是自己的男友。女子随即报警说被强奸。该事件是否涉嫌强奸？警方感到很为难。

小娟(化名)今年26岁，家住威宁。6月27日，因为给朋友过生日玩晚了不方便回家，她便和男友去该县星光路一家小旅社开房。半夜，小娟起床上厕所，厕所是公厕，在楼道的末端，上完厕所后，迷迷糊糊的小娟走进了虚掩着门的隔壁房间。

该房间内是一名青年男子，在迷糊中，小娟错把对方当成了自己的男友，和对方发生了关系。随后，男子便穿衣服起身准备离开，小娟感到很疑惑，问对方去哪，对方称去厕所，直到当男子站起来正要出门时，小娟才认出对方并不是自己的男友，可是，还没等她回过神来，男子已一溜烟跑了。

深感委屈的小娟看到男友后，哭泣不已，在男友的追问下，才道出了事情的原委。随即，小娟向该县威昭路派出所报案，称自己被强奸。可是因为事情发生时，小娟是自愿的，所以该事件是否涉嫌强奸，警方也觉得难以认定。(贵州商报记者赵婷丽)

律师点评：

在生活中不该发生的事情确已发生，对于和小娟发生性关系的青年男子的行为，当然应该进行法律上的评析。

就刑事犯罪而言，应考虑该青年男子的行为是否构成强奸罪。就强奸罪的犯罪构成来看，其本质特征是看是否违反小娟的意志，是否强行与她发生性关系。如何认定是否违背小娟的意志呢？首先是看青年男子认识到小娟不同意，其次是小娟确实不同意，双方意思表示必须同时具备，不能单看一方的意思行为。本案性行为的发生，因小娟误将青年男子认为是男友，与该青年男子发生性行为，显然是违背了小娟的意志。但没办法认定该青年男子是否知道小娟不同意，毕竟是小娟自己送“货”上门，不能强行要求该青年男子做“柳下惠”坐怀不乱。

从强奸罪的犯罪手段来看，一般是行为人客观上采用暴力、胁迫或者其他手段，司法实践所指的“其他手段”是指利用妇女患重病、熟睡、灌酒、药物麻醉、利用治病等奸淫妇女。行为人没有采取这些强制手段，即使其行为客观上违背妇女意志，也不成立强奸罪。本案中，该男子没有采取任何强制手段，且从证据上说，无法认定小娟到底是真的上错床还是自愿的（当然，从报道中小娟事后反应看，完全可以判断是真的上错床了，不是自愿的）。

因此，本律师认为，从刑事诉讼证明标准及疑罪从无的原则来分析，该青年男子的行为不构成强奸罪，不能以刑事犯罪定罪处罚。但该青年男子趁人之危，应受到道德遣责。

从民事救济的角度来看，小娟可以人身侵权为由对该男子提起民事诉讼，要求赔偿精神损害抚慰金等损失。从小娟哭诉报案、男子明知自己无性伴及事后逃跑等情节分析，可以认定该男子的行为构成侵权，应承担侵权责任。同时，让大家感觉到疑惑的是，什么原因导致小娟上错床，是小旅馆建设不合标准、设施不完善、无必要的照明、房间编号无明显标志等，还是小娟自身原因上错床。如果是前者，小娟还可以起诉旅馆，要求损害赔偿。

法条链接：